律师在刑事拘留之初的作用

　　三月初，我和律师承办了一起”串通投标罪“案件，本案涉案人W是个女性，某招标代理公司的财务人员，被公安以”串通投标罪“刑事拘留。收案时，W被关押第5天，后收到公安通知延长拘留期至30天。经过我们第一时间的会见，对案件的分析，与公安的积极交流，并向其提交观点明确完备的书面法律意见等不懈努力，第28天，4月1日，公安没有向检察院提请批捕，将W主动转为取保候审，当日释放。

　　案件取得了阶段性胜利，开心之余，更多引发的是思考……在我国《刑法》、《刑事诉讼法》以及相关刑事侦查、审查、审判制度规则不断修正、不断进步的今天，作为辩护人，早已不似当初的无所事事，在此阶段，我们应当做什么？可以做什么?可能做什么？以此更好地维护当事人的人身权利！以下将结合此案的办理来深入剖析。

　　第一时间、积极有效的会见

　　近年来，随着律师会见制度的进步，除个别重大涉秘案件外，律师都能在第一时间对案情作充分了解，不再如当初，律师为了避免风险，在公安侦查阶段只能游走在案件核心事实边缘，如履薄冰。随着律师的及早介入，我们能第一时间了解案情，经分析后及时给予当事人关于罪名及判罚的法律意见。当然，此时也更需要律师坚守执业规则和尺度，坚决抵制妨害侦查、串供等严重违法甚至犯罪行为。本案中，收案当时何律师即对W进行了会见，充分了解了本案案情，为我们下一步的案件分析、制定思路争取了时间并奠定了良好的基础。此外，短短20天左右，我们会见了3次，不仅了解的案件事实，同时将关于案件的事实与法律分析结论及时传达给W，还及时安抚了W及其家属的焦急心理状态，使案件如期顺利发展。

　　及时对罪名进行法律分析及初步定论

　　传统办案中，案件到了检察阶段，律师在阅卷之后，才开始对罪名及犯罪构成作细致研究和法律分析。2013年以后，《刑事诉讼法》修订的第79条关于批准逮捕条件从严具体的规定，体现了我国司法的进步、对人权的保护、减少羁押的刑事规则改革决心。据此，律师如在侦查阶段据理力争，要求公安机关不予报批逮捕，检察机关不予批准逮捕，就有可能在第一时间让当事人重获自由。这在以前几乎是不可能的，从侦查到审判，无论罪行是否严重，嫌疑人往往会关押足5个月，各个阶段由当事人自行申请取保候审是难上加难。

　　现今，律师一则可根据初步掌握的事实，进行法律分析，判断本案事实是否构成犯罪、犯罪情节可能对应的量刑等，因为不构成犯罪即不存在犯罪事实，量刑较轻表明社会危害性也较低，均不符合逮捕的条件。当然，只听当事人的一面之词，其与定案依据及真相之间的偏颇是存在的，这就需要律师在会见和分析时特别注意甄别，尽量接近事实真相。二则要依据第79条的规定以及《刑诉规则》《最高检公安部关于逮捕社会危险性条件若干问题的规定》中的具体规定作一一排除，证实当事人不具备社会危险性，即不符合逮捕的条件。前述两点中只要满足一点，就有可能实现不逮捕。同时，最高检公安部规定中还明确了，“公安机关提请检察机关批捕时，应当同时移送证明犯罪嫌疑人具有社会危险性的证据。”由此可知，关于有社会危险性的证明义务是在公安机关的，如无证据则说明无社会危险性，就不应批捕。这一点，对律师申请不予批捕是极为有利的。

　　本案中，W没有前科，家庭情况稳定良好，因为与公司负责人有亲戚关系，担任公司财务。现公司负责人涉嫌贿赂案件另行关押，我们怀疑其被牵连关押，现在的罪名可能较牵强。串通投标罪是故意犯罪，属于经济犯罪的一种，罪名成立需要情节严重，且公安立案标准有明确的条件规定。结合案情，W被控串通投标项目发生在5年前，且其被负责人授意虚开了保证金收据，还据此做了假帐，但目的原因是什么，收据给了谁，其都没有印象。W在其中并无串通，也没有因此获利。同时，我们观注到此行为罪与非罪的界定清楚，两次之内是行政违法行为，应受行政处罚，两次以上惯犯才涉及犯罪，综合前述分析，本案行为很可能不构成犯罪，当然更不具备社会危险性，据此，对W的批捕很可能行不通。

　　与公安保持积极沟通，了解办案进展，及时提交相关书面意见

　　以往的办案过程中，除了帮当事人申请取保候审外，与公安机关沟通案情过程基本是可有可无的，律师的功课会从检察院做起。而今，这个功课应当提前到批捕之前；而功课是否到位，会直接影响到当事人被羁押的时间。本案中，何律师在第一次会见后，便立即找到了承办警官了解案情，虽然获得只有只言片语，但也能从中揣摩案情。虽然承办人说不可能取保候审，我们还是坚持起草了《不予提请批捕律师意见》（送公安机关）及《不予批捕律师意见》（送检察机关）两份书面材料，充分表达了律师认为本案不构成犯罪、且W没有社会危险性、不应批捕的观点，其后还附上了相关的法律规定。随后，由何律师积极电话跟进，催问进展……第27天，何律师还跟我说公安当天回复是“研究中”。。。所幸，在第28天，W重获自由，第二份材料已不必送出了。之前也觉得提交的材料会收效甚微,但从本案来看,效果显著。所以，在侦查阶段旗立场坚定且观点明确,可能给予对方一定的压力和影响力,是很重要的。

　　从此案可延伸出，在刑事案件办理实务中，在当事人被拘留之初，律师应努力发挥作用，不让检察院作出《准予批准逮捕决定》，从而使公安部门不得不变更强制措施至取保候审或直接销案。简单归纳，应把握以下几个工作要点：

　　1、把握关键时间点

　　拘留期限头7天或经批准延长至30天，时间点是非常重要的。错过时间点，将导致律师提交的法律意见书流于形式。

　　2、第一时间会见，理清当事人法律观点和思路

　　会见是此阶段律师了解案情的唯一渠道，而案情了解越清晰，越利于律师作出正确的法律分析与判断，作出真正有效的法律意见。因时间紧迫，所以应第一时间会见，给当事人传递涉案法律知识，让其对自己的案子有个正确的思想把握，以便于接下来的讯问中保持良好心态，保护好自身权利。

　　3、多次会见，更利于甄别事实

　　因律师无法阅卷，事实真相需有效甄别，所以有必要多次会见，以免被当事人的一面之词误导。

　　4、提前作罪名分析

　　此点其实是将以后在检察院和法院的工作提前，不同之处在于现在只是依据现有的“事实”而非案卷材料，作为构不构成犯罪，罪轻罪重的法律判断。

　　5、作无社会危险性分析

　　专门针对《刑事诉讼法》修订的第79条及《刑诉规则》《最高检公安部关于逮捕社会危险性条件若干问题的规定》,对当事人作出无社会危险性评估，使其具备不批捕的条件。

　　6、提交书面、专业的法律意见

　　此处，书面，更能充分体现律师的具体工作内容、旗帜鲜明的立场和观点；专业，指的是充分引用法律规定，明确指出不予批捕观点及理由。分阶段、分时间点提交《不予提请批捕律师意见》送至公安机关、提交《不予批捕律师意见》送至检察机关。

　　7、持续与公安部门及检察院联系，保持积极坚定的态度

　　为当事人据理力争，是每个律师的基本办案准则和态度，不容忽视；对侦查人员来说，也能形成一定的压力和影响力。

　　现代刑事诉讼制度与规则正在日新月异的进步，人权观念已渐渐深入到我国法治建设中。作为辩护人，在刑事案件中应当考虑到：除了获得一份对当事人有利的判决书外，还应把“早日让当事人解除羁押”摆到办案的重点上来，才能真正地做到保障人权、有效辩护。本案尚未完结，期待善如善终。